Projekt objaśnień WHT - pomysł na tworzenie prawa przy użyciu kapiszona

Ukazał się projekt objaśnień w zakresie podatku u źródła.

W porównaniu do dynamitu z czerwca 2019 obecny projekt wydaje się być kapiszonem. Nie należy go jednak ignorować, bo wychodzi poza przepisy i generuje ryzyka podatkowe.

Na co szczególnie warto zwrócić uwagę?

Administrator dochodu

Jeśli zagraniczny podmiot, któremu wypłacasz należność zostanie uznany za "administratora dochodu" to możesz mieć problem w zakresie podatku u źródła.

Z uwagi na to, że "administrator dochodu" ma ograniczone prawo dysponowania dochodem i zobowiązany jest do przekazania otrzymanej należności innemu podmiotowi to nie może zostać uznany za rzeczywistego właściciela.

W projekcie wskazano przykładowe przesłanki wskazujące, że masz do czynienia z "administratorem dochodu":

• podmiot pośredniczący realizuje niewielką marżę na przekazywanych płatnościach,
• na poziomie podmiotu pośredniczącego nie dochodzi do faktycznego opodatkowania przychodu z tytułu otrzymanych należności,
• wyłącznym przedmiotem działalności podmiotu jest otrzymywanie należności i przekazywanie ich dalej,
• należności w krótkich odstępach czasu są przekazywane na rzecz innego podmiotu,
• płatności należności występują cyklicznie w regularnych odstępach czasu,
• podmiot nie dokonuje reinwestycji środków finansowych uzyskanych w związku z otrzymanymi należnościami,
• większość przychodów podmiotu pochodzi z transgranicznych płatności finansowych dokonywanych przez podmioty powiązane,
• występują znaczące pozycje w bilansie spółki w odniesieniu do zagranicznych podmiotów powiązanych,
• występuje wielopiętrowa nieprzejrzysta struktura, gdzie kolejnymi udziałowcami są inne spółki pośredniczące,
• należność jest przekazywana dalej do podmiotu, który nie skorzystałby z preferencyjnego opodatkowania przewidzianego w UPO lub dyrektywach unijnych,
• istnieje związek czasowy pomiędzy założeniem podmiotu a zmianą przepisów podatkowych gwarantujących przywileje podatkowe w innym państwie,
• podmiot znajduje się w jurysdykcji posiadającej rozbudowaną sieć umów o unikaniu podwójnego opodatkowania lub preferencyjne zasady opodatkowania pasywnych dochodów otrzymywanych ze źródeł zagranicznych,
• podatek u źródła w jurysdykcji podmiotu w odniesieniu do wypłat na rzecz nierezydentów nie występuje lub występuje w bardzo ograniczonym stopniu,
• podmiot ma swoją rezydencję w państwie zajmującym wysokie miejsce na liście bezpośrednich zagranicznych inwestycji na terytorium Polski, głównie ze względu na transgraniczne płatności finansowe, a nie działalność handlową lub produkcyjną, i jednocześnie nie występuje współmierność pomiędzy wielkością PKB tego państwa, a skalą inwestycji prowadzonych z jego terytorium.

Ograniczenie zastosowania look-through approach

Z projektu dowiesz się, że organy podatkowe nie są zobowiązane do stosowania look-through approach.

Możliwość zastosowania tej koncepcji jest ograniczona tylko do przypadków, gdy łącznie spełnione są następujące przesłanki:

• wykorzystanie spółki pośredniczącej pomiędzy państwem płatnika a państwem odbiorcy należności będącego rzeczywistym beneficjentem nie skutkuje obniżeniem podatku u źródła pobieranym w państwie płatnika;
• występuje tożsamość płatności co do rodzaju w relacji płatnik - zagraniczna spółka pośrednicząca - zagraniczny odbiorca płatności będący rzeczywistym beneficjentem;
• całość struktury lub dana płatność nie jest sztuczna w rozumieniu art. 22c ustawy o CIT.

Co zrobić?

Warto zweryfikować czy nie masz w grupie "administratora dochodu", któremu wypłacasz należności oraz czy stosujesz look-through approach w przypadkach spełniających przesłanki opisane w projekcie.

Projekt jest na etapie konsultacji i jest szansa, że ulegnie modyfikacji.

Link do projektu:

Konsultacje podatkowe projektu objaśnień podatkowych dotyczących przepisów o podatku u źródła (WHT) - Ministerstwo Finansów - Portal Gov.pl (www.gov.pl)